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温州最大建筑企业破产启示录之三
建筑企业的垫资硬伤
法治周末记者 高原
年关将至，贾民(化名)在办公室里忙成一团，作为江苏一家大型建工企业的总经理，贾民坦言今年是他入行二十年来最难过的一年。
温州中城集团破产的消息传来，在贾民的建筑行业圈里引起了不小的轰动，“不过这也不足为奇，垫资、房地产低迷等原因，让建筑行业越来越难做了。”贾民说。
在接受法治周末记者采访前，贾民刚刚送走一批来要债的企业，“垫资的钱回不来，就会产生一连串的债务反应，又头疼又无奈。”贾民说。
法治周末记者在采访中了解到，垫资问题在建筑行业内早已成了不成文的潜规则，尽管建筑商对垫资满腹怨言，却只能硬着头皮接受。
“僧多粥少，你不做总有人做，这就是现状。”贾民说。
公开的潜规则
百度百科解释，垫资承包施工，是长期以来在中国建设工程施工领域存在的一种承包方式，在工程项目建设过程中，承包人利用自有资金为发包人垫资进行工程项目建设，直至工程施工至约定条件或全部工程施工完毕后，再由发包人按照约定支付工程价款的施工承包方式。
在贾民看来，这是建筑行业内的一个普遍现象，也是公开的潜规则。
和国外的建筑行业有预付款不同，国内的情况是在甲方没有预付款的前提下需要建筑商和承包商先拿一部分资金出来，也就是垫资，把项目启动起来，启动之后再根据工程的进度来付款。
而垫资方式也按照业主单位的不同行业以及不同性质分为不同的情况。
“如果发包方也就是甲方是政府部门的话，垫资方式会分为两大类模式。”贾民说。
一种是以前比较流行的BT模式。BT是Build和Transfer的缩写形式，即“建设——移交”，是政府利用非政府资金来进行基础非经营性设施建设项目的一种融资模式。
这种模式一般3年才能把钱付完。
而这种垫资模式又通常分为“五三二”和“四三三”两种不同的小模式。
其中，“五三二”就是指工程做完之后甲方给一半资金，然后第二年付30%，第三年付20%。
而“四三三”就是指按40%、30%、30%，分3次3年付清。
“这种BT模式是政府部门前些年比较流行的垫资方式，这需要建筑承包商自己有融资渠道，或者自己有资本积累，也要有一定人脉资源关系才会做这种模式，因为只有有人脉才能保证资金能收回来。”贾民对法治周末记者说。
河北省唐山市一家建筑企业经理王蒙(化名)对法治周末记者说：“这是垫资规模比较大的一种垫资项目，承包方做这种业务，除了施工应得的利润，还有融资成本最小，相对来说利润回报比较丰厚。”
而近年来我国建筑行业多流行在工程出正负零之后开始付款。
“所谓正负零也就是出地面标高之后，现在经常写在常规的合同约定中，这是比较多的也是大家比较能接受的一种方式。”贾民说。
王蒙解释说：“如果甲方是开发商的话，基本上要等到开始卖房子的时候开发商才能付款。尤其是这一两年来，开发商的房子卖不动，资金回笼很慢，建筑商垫付的就更多。”
而根据楼层的高度不一样，垫付的比例也不一样。
王蒙介绍，总体来说，工程主体完成的时候甲方基本付50%左右垫资，而有的是整个建筑做完主体封顶时付款；还有的是到工程竣工的时候付款。
而根据甲方的性质不同，付款情况也会有所不同。
“政府部门稍好一些，开发商稍差一些，基本上能付到70%至80%之间，剩下的如果是政府项目的话，审计完之后一般会留3%至5%的质保金，其他的钱要一年之后才能给，但是这里面也有很多不确定性，如果政府资金紧张的话会拖很长时间，开发商这边情况更严重，如果开发商资金困难，会想方设法让你拿不到钱。”王蒙说。
垫资的法律变迁
“只要从事这个行业，无论是政府主管部门还是从业人员，都知道这是一个潜规则，这么多年这个圈子也养成了这样的习惯，甲方不管有钱没钱，都要建筑商垫资，没钱的开发商更要找一家有钱的建筑商来垫资。”贾民说。
其实，垫资施工在中国的法律架构下，大致经历了三个不同的法律适用发展阶段。
在1999年10月1日合同法颁布实施之前为一个阶段，垫资施工被业界认为是“绝对无效论阶段”。
合同法颁布实施前，建设部、国家计委等部委对于施工企业垫资施工的问题作出过多次规定，其中影响最为广泛和直接的是由建设部、财政部、国家计委在1996年6月4日颁布实施的《关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知》。
该《通知》第四条明确规定：“任何建设单位都不得以要求施工单位带资承包作为招标投标条件，更不得强行要求施工单位将此类内容写入工程承包合同。”
而在1999年10月1日合同法颁布实施后，至2004年12月31日最高法院《审理建设工程施工合同纠纷若干问题的司法解释》颁布实施止，可称为“垫资有效与无效各表一枝的阶段”。
在此期间，对于垫资施工的建设工程施工合同纠纷的处理，出现了两种观点。
其一是认为确认垫资不违反国家的禁止性法律规定，理由是两部一委的《通知》在法律位阶上既非法律也非法规，甚至并非部委规章，而仅属于部委规范性文件的性质，因此，根据合同法和最高人民法院的司法解释，《通知》不得引用为确定合同无效的依据。
而另一种代表性的观点则认为，垫资施工违背国家的反不正当竞争领域的禁止性法律规定，属于变相的发放借款，因此应当确认为无效。
2004年10月25日，最高人民法院发布《工程施工合同纠纷若干问题的司法解释》，并自2005年1月1日起施行。
该《解释》第六条第一款规定：“当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。”
对于这一条款的性质，最高人民法院将其定义为“垫资原则按照有效处理”的性质。也就是垫资原则有效处理的原则。
利润率只有百分之一
虽然对垫资深恶痛绝，但是贾民很无奈，“你不干有人干啊”。
而这个游戏规则就是这样，政府部门或者开发商通过招投标至少找3家以上建筑商来进行比价，这其中要比工期、比价格、比质量，最后中标的公司是在质量保障的前提下价格最低的那家。
“可是这其中有很多条款在现实当中是严重脱节的。”贾民说。
比如现在很多地方所谓的低价中标，就是把价格压到一定程度，而这在贾民看来，肯定没有利润，再加上付款不及时，就会产生一系列问题。
“媒体上经常报道的楼歪歪和楼脆脆等，都是资金不到位，再加上承包商自己缺乏职业道德操守，导致工程质量存在很多安全隐患。”贾民说。
要中标一个项目，常规来说，价格是非常重要乃至是决定性的因素，招投标游戏规则中，低价中标，有的要求是合理低价，可有的明显是低于成本价，属于恶性竞争，也要建筑商去做。
“以前有一些政府部门的工程价格压得很低，做了之后还是进行设计变更，还要追加投资，事实上，以低于成本的价格进去，把项目拿到手，然后再追加投资，这里面就隐藏了隐形的腐败。”贾民说。
另一方面，这也导致了建筑行业尤其是土建行业，近些年来利润率在持续走低。
“全部平均之后只有百分之一点多的利润，利润率很薄，稍微管理不慎或者出什么生产事故，尤其甲方把资金延后付款的话，就很难有利润。”贾民说。
国外的项目在选择建筑商时首先看这个企业有没有经济实力，规范的招投标项目，都有预付款保函，比如甲方给你20%至30%的预付款，同时建筑商给甲方一个规范的担保措施。
特别是政府招标的项目，投资还是比较规范的，价格也不可能是最低价中标，而是综合评价，在垫资的情况上和国内正好相反，很少需要垫资。
而国内开发商或政府选择建筑商则先看是什么背景和什么资质，而不是看经济实力。
“就垫资来说，中国做的比较疯狂。”贾民说。
而国内现在僧多粥少的现状，建筑商为了拿到业务，为了把闲置的设备利用起来，不得不压低价格，“所以现在中国是发包商市场，而不是承包商市场。”贾民说。
“虽然说甲方乙方在法律地位上是平等的，但是坐在一起乙方永远没有话语权。”贾民表示。
建筑行业最难过的一年
除了垫资，导致建筑行业进入“寒冬”的原因还有融资等困难。
“垫资只是体现在资金这一方面，还有就是建筑行业想要融资非常困难。”王蒙说。
就王蒙所了解，一般的银行，特级一级资质的企业融资相对容易些，二级以下的企业根本融不到资。因为一个是垫资的钱回来很慢，还有就是税负高、用工成本高等。
同时，由于每年企业用工的成本很高，每年都在调整人员社保的基数，同时税负也很高，建筑企业的负担也逐渐加大。
“所以一个建筑企业倒闭有方方面面的原因。”贾民说。
据他介绍，建筑企业自己没有那么多钱垫资，就会找下属企业，比如说供应混凝土的企业、供应脚手架的企业，这就形成了一个债务链条，源头上发包商这边资金过不来，会产生连锁反应。
他举了个例子，一个租赁公司欠贾民公司将近4000万元的租费，没有钱还，只好把房子抵押给了贾民的公司。这让贾民很无奈。
“这就变成了原始社会的物物交换了，把房子拿来不能变现，我要给工人发工资，又不能把房子发给工人，这就很麻烦。”贾民说。
贾民坦言，今年是有史以来形势最恶劣的一年。
“二十年来，以前虽然总说日子很难过，但再怎么难过日子都过得去，但今年感觉到真的要过不去了。”贾民说。
(本报记者王磊磊对本文亦有帮助) 上一页 [1] [2] [3] | 
